建設工程尾款糾紛的解決途徑研究與分析論文

　　1質(zhì)量保證金(保修金)

　　根據建設部、則政部建質(zhì)(2005)《建筑工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》第二條約定，保修金指發(fā)包人與承包人在建設工程承包合同中約定，從應付的工程款中預留，用以保證承包人在缺陷責任期內對建設工程出現的缺陷進(jìn)行維修的資金。

　　通過(guò)對質(zhì)保金定義的分析，我們知道它是用以保證承包人在缺陷責任期內對建設工程出現的缺陷進(jìn)行維修的資金。既然是缺陷責任期內對建設工程出現的缺陷進(jìn)行維修的資金，所以此處的定義欠妥，確切地說(shuō)應該稱(chēng)之為“缺陷責任金”更為貼切。按照通常理解，質(zhì)量保證金與質(zhì)保期相對應“缺陷責任金”與缺陷責任期相對應，否則很容易發(fā)生概念混淆。

　　2質(zhì)量保修期(質(zhì)保期)

　　即質(zhì)量保修期，根據《建筑工程質(zhì)量管理條例》第四十條約定，在正常使用條件下，建設工程的最低保修期限為:(1)基礎設施工程、地基基礎工程和主體結構工程為50年。(2)屋而防水工程、有防水要求的衛生間、房間和外墻而的防滲漏，為5年:(3)供熱與供冷系統，為2個(gè)采暖期、供冷期(4)電氣管線(xiàn)、給排水管道、設備安裝和裝修工程，為2年。(5)其他項目的保修期限由發(fā)包方與承包方約定。(6)建設工程的保修期，自竣工驗收合格之日起計算。

　　建筑工程質(zhì)量管理條例規定質(zhì)保期可以是50年，那么我們是不是要將基礎工程、主體結構的全部或部分造價(jià)扣留?等待50年以后再來(lái)結算和退還質(zhì)保金呢?顯然不妥，而且也明顯超過(guò)現行的20年法律訴訟時(shí)效:那么怎么來(lái)解決這個(gè)問(wèn)題呢?其實(shí)我們只需要在保留質(zhì)保金的概念的同時(shí)，增加“缺陷責任金”的定義，即可化解該難題“質(zhì)量保證金”稱(chēng)謂可以保留，但不應從應付工程款中預留任何金額，它應是超越“缺陷責任期”時(shí)效后，由法律負責追償的費用，而不是甲方可以扣留至50年后的應付工程款。也就是說(shuō)保留“質(zhì)保金”概念，是為配合今后的法律訴訟，確保甲方在追訴時(shí)有一個(gè)明確的法律確定的訴訟理由。在工程質(zhì)量過(guò)硬且甲乙雙方不徹底決裂走向法庭前“質(zhì)保金”概念根本不會(huì )在雙方平時(shí)往來(lái)文件中出現。

　　3缺陷責任期及超出缺陷責任期的處理辦法

　　根據建設部、則政部建質(zhì)(2005) 7號文《建筑工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》第二條約定，缺陷是指建設工程質(zhì)量不符合工程建設強制性標準或設計文件要求。缺陷責任期一般為六個(gè)月、十二個(gè)月或二十四個(gè)月，具體由發(fā)、承包雙方在合同中約定，但缺陷責任期最長(cháng)不超過(guò)24個(gè)月。

　　缺陷責任期與質(zhì)保期與不同，質(zhì)保期可以是永久性的，而缺陷責任期不得超過(guò)24個(gè)月。那么如何保證基礎工程、主體結構等質(zhì)保期超過(guò)24個(gè)月的項目，在退還“缺陷責任金”后，要求施工單位對其質(zhì)量承擔責任呢?這時(shí)我們需要拿起的是法律武器，用法律來(lái)維護自己的權益。實(shí)際上根據《建筑工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》、《建筑工程質(zhì)量管理條例》規定，不論缺陷責任金(不應該再稱(chēng)之為“質(zhì)量保證金”了)是否返還，都不能免除施工單位對保修期內工程質(zhì)量的保修責任:這是施工單位必須承擔的法定義務(wù)。

　　4保證金返還

　　根據建設部、則政部建質(zhì)(2005) 7號文《建筑工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》第九條約定，缺陷責任期內，承包人履行合同約定的保修責任，期滿(mǎn)后，承包人向發(fā)包人申請返還保證金。

　　通過(guò)前而論述我們明自“保證金”返還是錯誤的說(shuō)法。因為甲方單位既然沒(méi)有扣留保證金(扣留的是“缺陷責任金”)，那么當然不存在退換保證金。準確地說(shuō)法，應該是缺陷責任金的.返還。

　　5“防水保證金”

　　很多企業(yè)經(jīng)常遇到房屋在2-5年間漏水問(wèn)題發(fā)生后，原施工單位因在異地或早已退場(chǎng)或倒閉解散等原因拖延塞責、不愿前來(lái)配合維修，即使維修也是應付了事。有時(shí)候甲方不得不墊付資金，自行修復。這樣既增加了甲方的管理成本，又給甲方聲譽(yù)帶來(lái)不良影響。盡管甲方單位有法律武器來(lái)維護自身權益，且確實(shí)有很多企業(yè)通過(guò)訴訟最終討回了公道，但是漫長(cháng)訴訟時(shí)間與訴訟成本以及質(zhì)量責任的認定，導致很多甲方單位還是不愿徹底決裂到走向法庭。于是“缺陷責任金”在最長(cháng)24個(gè)月的“缺陷責任期”期滿(mǎn)退還時(shí)，甲方�？哿舨糠仲Y金，要求在5年防水期滿(mǎn)后再予以退還。這一部分被扣資金，我們就稱(chēng)之為“防水保證金”。

　　建筑工程滲漏作為工程建設中的常見(jiàn)病不同于地基基礎等，它極易發(fā)生。但是不論出于何種原因，由于甲乙雙方原先按照《建設工程合同》范本簽署承包合同時(shí)，并無(wú)“防水保證金”條款。施工單位對甲方突然提出的“防水保證金”款項需扣至五年必然強烈反對，于是便由此產(chǎn)生諸多糾紛(民法實(shí)行“法無(wú)明確不可為”，這與刑罰實(shí)行的“法無(wú)禁止即可為”不同)。

　　6爭議處理的措施與方法

　　盡管法律法規中沒(méi)有“防水保證金”定義，但既然工程實(shí)際中存在較多的防水資金扣留現象(姑且稱(chēng)之為防水保證金)，那么法律法規應該順應趨勢和工程實(shí)際，逐步完善和引進(jìn)“防水保證金”條款，針對當前爭議給出法律上的界定，并對扣留比例或扣留金額做出約定:避免法律法規與現實(shí)脫節。這樣既可保護施工單位在最終結算時(shí)不處于“弱勢地位”:又可使甲方在2-5年內滲漏修補時(shí)掌握資金在于的主動(dòng)性:從而得到甲乙雙方共同認可的良好預期。

　　根據民法的“協(xié)商一致原則”，防水保證金扣留比例或具體金額，由雙方友好商定最為妥當:但法律法規應給出人致取費標準或金額區間。因為金額太小不足以抵消滲漏修補資金，金額過(guò)人又導致施工單位人筆資金被占用。根據以往工程管理及爭議處理經(jīng)驗，筆者認為法律法規可以從以下幾點(diǎn)對防水保證金做出約定:

　　在《建筑工程質(zhì)量保證金管理暫行辦》,《建筑工程質(zhì)量管理條例》等法規條例中明確引入“防水保證金”概念并予以定義。在建設工程合同中，增加防水保證金專(zhuān)項條款。

　　依據工程類(lèi)別、合同總價(jià)與給排水分項費用等因素，雙方約定留取比例或留取金額。按合同總價(jià)計取標準在1——3 % ,按給排水分項取費標準在10——30%，金額以10- 80萬(wàn)較為適宜。

　　工程滲漏屬于質(zhì)量缺陷的一部分，防水保證金同樣屬于缺陷責任金的組成部分。如果把缺陷責任金分解為各種不同分部的缺陷責任金組成的話(huà)，通俗地說(shuō)防水保證金就是缺陷責任期滿(mǎn)，其他部位缺陷責任金予以退還，只是針對防水部分缺陷責任金延長(cháng)扣留時(shí)間至期滿(mǎn)5年后，再予以退還的資金。因此防水保證金的扣留金額，一定不能超過(guò)缺陷責任金總額。

　　防水保證金甲方可以扣留但不得隨意支用。只有在甲方要求乙方維修得不到滿(mǎn)足時(shí)，方可支取該部分資金自行安排維修。最終退還防水保證金與甲方支取維修費之間的差額部分，如有不足甲方有權向乙方追償。

　　對已建或在建但尚未完成價(jià)款結算項目，建議甲乙雙方協(xié)商約定，增加防水條款。防水質(zhì)保金，在防水保修期滿(mǎn)后一次性返還。

　　7結語(yǔ)

　　通過(guò)對法規條例定義的闡釋和工程糾紛情況的分析，我們發(fā)現工程尾款結算爭議的產(chǎn)生，主要是兩個(gè)原因造成:(1)建設工程法規條例關(guān)于保證金的文字描述與定義與現實(shí)工程建設環(huán)境不相匹配:(2)法規條例與工程實(shí)際有所脫節，需順應建設工程發(fā)展趨勢引進(jìn)“防水保證金”條款。相關(guān)工程建設法規條例的編審者，如能從上述兩個(gè)方而加以完善，勢必對減少結算糾紛，貢獻自己的智慧。

　　此外，法規條例本身從實(shí)踐中來(lái)，也應通過(guò)實(shí)踐來(lái)驗證。在我們的編審人員順應工程發(fā)展趨勢對法規條例與時(shí)俱進(jìn)、補充完善時(shí)，更需要我們的一線(xiàn)工程建設者、管理者不斷地將自己切身實(shí)踐經(jīng)驗及時(shí)反饋回傳:只有人家共同努力才能真正實(shí)現和諧中國、法治中國。

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