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雇傭合同、勞務(wù)合同和勞動(dòng)合同的區別

時(shí)間:2020-12-06 15:35:49 雇傭合同 我要投稿

雇傭合同、勞務(wù)合同和勞動(dòng)合同的區別

  雇傭合同、勞務(wù)合同和勞動(dòng)合同的區別是怎么樣的呢?和小編一起閱讀吧!

雇傭合同、勞務(wù)合同和勞動(dòng)合同的區別

  一、問(wèn)題的提出

  按最高人民法院《民事案件案由規定》(法發(fā)〔2008〕11號)的規定,勞務(wù)合同糾紛是放在“第四部分、債權糾紛”中之“合同糾紛”中之“勞務(wù)(雇傭)合同糾紛”,而勞動(dòng)糾紛時(shí)放在“第六部分、勞動(dòng)爭議人事?tīng)幾h”中之“勞動(dòng)爭議”,這就需要在司法實(shí)務(wù)中區分什么是勞務(wù)(雇傭)合同,什么是勞動(dòng)合同。

  二、雇傭、勞務(wù)與勞動(dòng)合同的含義

  (一)雇傭合同

  雇傭,是指當事人約定,一方于一定或不定期限內為他方服勞務(wù),他方給付報酬的契約[1]。按照梁慧星教授主持的民法典專(zhuān)家建議稿中的定義,“雇傭合同是受雇人向雇傭人提供勞務(wù),雇傭人支付報酬的合同。”

  我國“臺灣地區民法”第482條,《瑞士債務(wù)法》第319條第一項,《德國民法》第611條,《日本民法》第623條,都對雇傭合同作出了規定。

  由于存在反剝削的思想等原因,我國民法沒(méi)有正式定義雇傭合同的概念!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問(wèn)題的意見(jiàn)》、《民事案件案由規定》、《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》對涉及雇傭合同糾紛時(shí)的訴訟主體、民事案由及賠償原則進(jìn)行了規定。

  (二)勞務(wù)合同

  勞務(wù)合同雖然在實(shí)務(wù)中經(jīng)常提及,但在法律條文和司法解釋中沒(méi)有規定。一般認為勞務(wù)是指以活動(dòng)形式提供給社會(huì )的服務(wù),通常表現為一種活勞動(dòng)形態(tài)勞務(wù)關(guān)系[2]。廣義的勞務(wù)合同包括合同法中以提供勞務(wù)為標的的有名合同、消費服務(wù)合同及雇傭合同等,比如王全興教授就認為“勞務(wù)合同是一種以勞務(wù)為標的合同類(lèi)型,它包括承攬合同、基本建設承包合同、運輸合同、技術(shù)服務(wù)合同、委托合同、信托合同和居間合同等”。而狹義的勞務(wù)合同只包括雇傭合同。

  (三)勞動(dòng)合同

  勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系、明確雙方權利和義務(wù)的協(xié)議。勞動(dòng)和社會(huì )保障部發(fā)布的《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項的通知》(勞社部發(fā)[2005]12號)從另外一方面提出了勞動(dòng)關(guān)系成立的要件:

  (一)用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規規定的主體資格;

  (二)用人單位依法制定的各項勞動(dòng)規章制度適用于勞動(dòng)者,勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理,從事用人單位安排的有報酬的勞動(dòng);

  (三)勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。

  (四)雇傭、勞務(wù)、勞動(dòng)合同之間的關(guān)系

  雇傭、勞務(wù)、勞動(dòng)合同三者之間的關(guān)系主要有以下幾種觀(guān)點(diǎn):

  (1)一種觀(guān)點(diǎn)認為,由于勞動(dòng)合同是在17世紀資本主義商品經(jīng)濟較為發(fā)達時(shí)從雇傭合同的基礎上發(fā)展起來(lái)的,廣義上的雇傭合同包括勞動(dòng)合同。該觀(guān)點(diǎn)為包容說(shuō)。

  (2)一種觀(guān)點(diǎn)取廣義的勞務(wù)合同含義,勞務(wù)合同包括承攬合同、基本建設承包合同、運輸合同、技術(shù)服務(wù)合同、委托合同、信托合同、居間合同、消費服務(wù)合同以及雇傭合同等以提供勞務(wù)為標的的合同。但是由于勞動(dòng)關(guān)系由《勞動(dòng)法》規范,所以勞務(wù)合同不包括勞動(dòng)合同。

  (3)一種觀(guān)點(diǎn)取狹義的勞務(wù)合同含義,把雇傭合同等同于勞務(wù)合同,如《民事案件案由規定》把雇傭和勞務(wù)合同等同,歸為一類(lèi)案由“勞務(wù)(雇傭)合同糾紛”,把勞動(dòng)合同和勞務(wù)(雇傭)合同并列。該觀(guān)點(diǎn)為并列說(shuō)。

  (五)總結

  由于我國法律條文和司法解釋中沒(méi)有明確定義勞務(wù)合同(關(guān)系),且勞務(wù)合同(關(guān)系)的含義過(guò)于寬泛和模糊(按上述第二種觀(guān)點(diǎn)即一些學(xué)者的說(shuō)法,提出勞務(wù)合同是為了與勞動(dòng)合同區別,但是由于勞務(wù)合同包括的承攬合同、基本建設承包合同、運輸合同、技術(shù)服務(wù)合同、委托合同、居間合同為有名合同,可由《合同法》規范,信托合同可由《信托法》規范,而消費服務(wù)合同可由《合同法》和《消費者權益保護法》規范,只有除這些以外的勞務(wù)提供才涉及雇傭合同,這樣看來(lái)只要明確雇傭合同和勞動(dòng)合同的區別就足矣,沒(méi)有必要再提出勞務(wù)合同從而增加概念的混亂。),本文以下內容也不再單獨采用勞務(wù)合同(關(guān)系)概念,而是采用上述第三種觀(guān)點(diǎn)即將勞務(wù)合同等同于雇傭合同,將勞務(wù)(雇傭)合同與勞動(dòng)合同看做是并列關(guān)系。

  三、勞務(wù)(雇傭)合同和勞動(dòng)合同辨析

  (一)理論上的區別:

  1、合同主體方面的不同

  (1)用工主體的要求不同。

  勞務(wù)(雇傭)合同中的用工主體可以是自然人、法人或其他組織。依照《勞動(dòng)法》規定,勞動(dòng)關(guān)系中的用工主體為企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織,同時(shí)包括與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)合同關(guān)系的國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì )團體;依照《工傷保險條例》的規定,非法用工單位(無(wú)營(yíng)業(yè)執照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照或者撤銷(xiāo)登記、備案的單位)和勞動(dòng)者發(fā)生的勞動(dòng)關(guān)系也按照勞動(dòng)關(guān)系處理。

  由于勞動(dòng)合同的用工主體不能為自然人,所以當用工主體為自然人的時(shí)候,用工主體和提供勞務(wù)者建立雇傭關(guān)系。當用工主體為單位時(shí),就要通過(guò)其他方式進(jìn)行分辨兩者之間是什么關(guān)系,區分方法后面詳述。

  (2)主體地位不同。

  勞務(wù)(雇傭)合同中雇傭方和受雇人兩者主體地位是平等的。它們之間是一種“勞務(wù)”與“報酬”之間的交換,受雇人可以不遵守雇傭方的內部規定,受雇人還可以同時(shí)選擇給兩家以上的雇傭方提供勞務(wù)。

  勞動(dòng)合同中主體雙方具有一定的隸屬、管理關(guān)系。勞動(dòng)者是用人單位的內部成員,應當遵守其內部的規章制度,服從單位的領(lǐng)導與安排。在一般情況下,用人單位只允許勞動(dòng)者在其一家單位上班。

  用人單位制定的規章制度和獎勵懲罰措施可以約束其內部員工,但未經(jīng)受雇人同意卻不得約束受雇人。受雇人只需要按照雇傭契約完成工作任務(wù),無(wú)需接受雇傭人的其他無(wú)關(guān)指示。

  2、合同的權利義務(wù)和國家干預程度不同

  勞務(wù)(雇傭)合同是一種私法上的關(guān)系,強調當事人雙方的意思自治,只要當事人雙方的約定不違反法律的強制性規定,不違反公序良俗,國家就不予干預,其權利義務(wù)的調整主要參照《民法通則》、《合同法》等民事法律規范。

  勞動(dòng)合同也有當事人雙方意思表示的體現,但《勞動(dòng)法》對勞動(dòng)合同的訂立、履行、變更、解除、終止以及工作時(shí)間、最低工資、休息制度、工傷保險等均有明文規定,體現國家強制力對勞動(dòng)關(guān)系的干預,一定程度約束了當事人之間的意思自治,其權利義務(wù)的調整主要參照《勞動(dòng)法》。

  3、爭議處理程序不同

  勞務(wù)(雇傭)合同糾紛應當按照民事?tīng)幾h處理,而勞動(dòng)合同糾紛按照《勞動(dòng)法》的相關(guān)規定處理。按照現行的勞動(dòng)法律規范,發(fā)生勞動(dòng)爭議必須先進(jìn)行勞動(dòng)仲裁,如果不服仲裁才能向法院起訴。而雇傭關(guān)系中發(fā)生糾紛,可以直接向人民法院起訴,不需要經(jīng)過(guò)仲裁程序。

  4、合同的形式

  勞動(dòng)合同的法定形式是書(shū)面的。勞務(wù)(雇傭)合同的法定形式除書(shū)面的以外,還可以口頭或其他形式加以規定。

  (二)實(shí)務(wù)中的操作

  在《工傷保險條例》頒布前,司法機關(guān)一般通過(guò)審查用人單位是否具有合法的主體資格來(lái)區分是勞動(dòng)關(guān)系還是雇傭關(guān)系。如果用人單位具有營(yíng)業(yè)執照或依法履行了登記、備案手續,則被認定為屬于勞動(dòng)關(guān)系的范疇,反之被認定是雇傭關(guān)系!豆kU條例》實(shí)施以后,由于無(wú)營(yíng)業(yè)執照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照或者撤銷(xiāo)登記、備案的單位和勞動(dòng)者發(fā)生的勞動(dòng)關(guān)系也按照勞動(dòng)關(guān)系處理,不能再按照主體資格來(lái)區分勞動(dòng)關(guān)系和雇傭關(guān)系。

  目前實(shí)務(wù)中的操作不盡相同。有些勞動(dòng)仲裁部門(mén)依然采用審查主體資格的辦法,遇到涉及未經(jīng)工商部門(mén)登記的用人單位發(fā)生的勞動(dòng)爭議向其申訴的案件即不予受理,于是有些法院對于不符合主體資格的用人單位與勞動(dòng)者發(fā)生爭議的案件直接以勞動(dòng)爭議案件處理。一些法院受理案件以勞務(wù)(雇傭)合同糾紛為案由,在審理中卻援引《勞動(dòng)法》。當事人在起訴時(shí)也有意識的選擇有利于自身利益的方式,比如有些勞動(dòng)者在非法用工單位發(fā)生工傷后,本應按照《工傷保險條例》和《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》處理,但是實(shí)踐中有些當事人為了取得精神損害撫慰金,卻更愿意選擇按照人身?yè)p害賠償起訴。

  (三)總結

  1、勞務(wù)(雇傭)合同的形式

  勞務(wù)(雇傭)合同主要有以下幾種形式:

  (1)幫工形式。

 、偌彝凸。如家務(wù)鐘點(diǎn)工、保姆、家庭教師、家庭護士等。

 、谵r村幫工。如雇請他人代為耕作等。

 、酃ぷ魇聞(wù)幫工。如單位請人臨時(shí)搬運貨物、看門(mén)、掃地、“棒棒軍”等。

  (2)承包人雇工形式。主要是在建筑工程中,承包人(自然人)與總承包人、分包人簽訂勞務(wù)分包合同后,由該承包人招聘雇工從事該勞務(wù)作業(yè),城市中建筑工地上的農民工就大多屬于這種情況。

  (3)合作型雇工形式。雇主一方面雇傭人提供勞務(wù),一方面自己也從事該工作,比如個(gè)體出租車(chē)老板雇傭另外一名司機和自己一起合作分時(shí)間段開(kāi)出租車(chē)等。

  (4)返聘形式。離退休人員退休后在受聘從事一些工作,比如為企業(yè)看門(mén)的老大爺,為單位掃地的老大媽等。

  (5)勞務(wù)派遣形式。勞務(wù)派遣協(xié)議涉及到三方關(guān)系,即派遣單位與被派遣勞動(dòng)者、派遣單位與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位即用工單位,以及用工單位與被派遣勞動(dòng)者等三個(gè)關(guān)系,該形式后面詳細介紹。

  2、在用工主體為單位的情形下區分勞務(wù)(雇傭)合同和勞動(dòng)合同

  由于勞動(dòng)合同的用工主體不能為自然人,所以當用工主體為自然人的.時(shí)候,用工主體和提供勞務(wù)者建立雇傭關(guān)系。當用工主體為單位時(shí),就要通過(guò)其他方式進(jìn)行分辨兩者之間是什么關(guān)系。本文認為在該情形下,辨析勞務(wù)(雇傭)合同和勞動(dòng)合同的關(guān)鍵點(diǎn)在于勞動(dòng)合同中,勞動(dòng)者與用工單位之間具有從屬性,此乃勞動(dòng)合同的特色,也是與勞務(wù)(雇傭)合同的明顯區別之處。

  (1)人格上從屬性

  在勞動(dòng)合同關(guān)系中,勞動(dòng)者自行決定的自由權受到約束。勞動(dòng)者必須遵守用人單位內部的規章制度,服從單位的指揮、領(lǐng)導與安排,勞動(dòng)者對自己的作息時(shí)間不能自行支配,勞動(dòng)崗位和內容由用工單位決定,接受用人單位獎勵懲罰措施,在一般情況下,用人單位只允許勞動(dòng)者在其一家單位上班。

  勞務(wù)(雇傭)合同中,①受雇者的自由權相比受到的約束較少,作息制度能在一定程度上自由支配,在完成自己的工作的同時(shí),可以從事其他的活動(dòng),比如不是公司職員的門(mén)衛在盡到保安職能的同時(shí)看書(shū)、保姆在照看小孩的時(shí)候可以看電視消遣等;②受雇者一般不用遵守用工單位的內部規章制度,而只是完成自己份內的工作就行,比如用人單位不會(huì )要求臨時(shí)雇傭的搬運工在搬運車(chē)上貨物時(shí)遵守其復雜的內部規章制度;③受雇者一般可以在一家以上單位上班,比如一些學(xué)校的教授在外兼職上課,雇他們兼職上課的單位和教授之間就是雇傭關(guān)系。

  (2)經(jīng)濟上從屬性

  勞動(dòng)者完全被納入單位的經(jīng)濟組織與生產(chǎn)結構之內,勞動(dòng)者并非為自己勞動(dòng),而系從屬于單位,為單位而勞動(dòng),勞動(dòng)者的創(chuàng )造性受到限制,用人單位為勞動(dòng)者提供工資、福利等待遇,其待遇不僅與其工作業(yè)績(jì)有關(guān),而且一般與企業(yè)的效益掛鉤,勞動(dòng)者在經(jīng)濟上完全依附于用工單位,用工單位要解聘勞動(dòng)者,需要提前通知。

  勞務(wù)(雇傭)合同中,用人單位不必為受雇者提供有關(guān)養老保險、醫療保險等福利待遇,所給的報酬只是受雇者提供的勞務(wù)的對價(jià),與企業(yè)的效益無(wú)關(guān),只與受雇者提供的勞務(wù)的數量和質(zhì)量有關(guān)。用人單位根據企業(yè)的情況和受雇者簽訂合同,如果要解聘受雇者,不需要提前通知,如果該勞務(wù)(雇傭)合同沒(méi)有到期,單位只需承擔違約責任。一些自由職業(yè)者如畫(huà)家、攝影愛(ài)好者、作家等,他們可同時(shí)為多家單位工作,但不享受該單位的福利待遇,他們所得的報酬只跟其提供的作品即勞務(wù)有關(guān),在經(jīng)濟上沒(méi)有從屬和依賴(lài)關(guān)系,他們和用工單位之間就是勞務(wù)(雇傭)關(guān)系。

  (3)組織上從屬性

  在現代企業(yè)組織型態(tài)之下,企業(yè)的經(jīng)營(yíng)、生產(chǎn)活動(dòng)一般是靠將勞動(dòng)者編入其生產(chǎn)組織內遵循一定生產(chǎn)秩序而完成,也就是說(shuō)勞動(dòng)者一般不能獨自完成企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)任務(wù),企業(yè)要將勞動(dòng)者依據企業(yè)組織編制,安排其職務(wù)讓其成為企業(yè)從業(yè)人員之一,同時(shí)與其它從業(yè)人員,共同成為有機的組織,勞動(dòng)者為單位職工花名冊的一員。由于勞動(dòng)者與用工單位組織結合緊密,勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)為企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的重要的一部分,勞動(dòng)者如果要離職,需要提前通知用工單位。

  勞務(wù)(雇傭)合同中,受雇者不是企業(yè)組織中的一員,即受雇者非單位職工花名冊的一員。受雇者和單位的組織結合不緊密,其工作性質(zhì)一般不重要,從事輔助性的工作,受雇者可以隨時(shí)離開(kāi)用工單位。比如象單位雇的鐘點(diǎn)工、清潔人員等,他們在組織上不從屬于用工單位,不是該單位的職工,可以隨時(shí)離開(kāi)。

  (4)其他參考因素

  是否具備從屬關(guān)系,還應從工作時(shí)間長(cháng)短、工作場(chǎng)所是否有限制、支付報酬情況、用工單位對提供勞務(wù)者有無(wú)一般管理指揮監督權、勞務(wù)的提供有無(wú)代替性等因素,作綜合判斷。

  一般來(lái)說(shuō),具備工作時(shí)間短且為臨時(shí)性工作、工作場(chǎng)所不固定、按工作次數即提供勞務(wù)次數支付報酬、用工單位對提供勞務(wù)者沒(méi)有一般的管理指揮監督權、所提供的勞務(wù)可替代性強等因素可以用來(lái)支持沒(méi)有從屬性,但是,不能反過(guò)來(lái)推斷,具備工作時(shí)間長(cháng)期、工作場(chǎng)所固定、非按勞務(wù)次數支付報酬、用工單位對提供勞務(wù)者有一定程度的管理指揮監督權、所提供的勞務(wù)可替代性弱等因素就具有從屬性,因為衡量勞動(dòng)者與用工單位之間是否具有從屬性,主要還是從人格上、經(jīng)濟上和組織上這三個(gè)因素考慮,而以上所述的工作時(shí)間長(cháng)短等只是參考因素。

  比如一退休老人被一生產(chǎn)食品的單位雇為看門(mén)人,看門(mén)2年有余,報酬每月結清,雖然該看門(mén)工作時(shí)間長(cháng)、工作場(chǎng)所固定、報酬支付不是按提供勞務(wù)次數結算,但是由于該退休老人在工作中受到的約束較少,不用遵守該單位內部的規章制度,只需要看好門(mén)等,在人格上與用工單位沒(méi)有從屬關(guān)系;另外,該退休老人看門(mén)工作不構成該生產(chǎn)食品單位的生產(chǎn)業(yè)務(wù)組成部分,老人不享有福利待遇,在經(jīng)濟上與用工單位沒(méi)有從屬關(guān)系;最后,老人沒(méi)有被納入該單位為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)而建立的組織編制中,與該單位其他職工的工作沒(méi)有結合在一起從而成為有機的組織整體,不是該單位職工花名冊的一員,在組織上與用工單位沒(méi)有從屬關(guān)系,所以該退休老人與該用工單位只是勞務(wù)(雇傭)關(guān)系。

  四、實(shí)務(wù)中的幾種關(guān)系

  (一)勞務(wù)派遣協(xié)議

  勞務(wù)派遣協(xié)議涉及到三方關(guān)系,即派遣單位與被派遣勞動(dòng)者、派遣單位與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位即用工單位,以及用工單位與被派遣勞動(dòng)者等三個(gè)關(guān)系。

  通常認為派遣單位與用工單位之間是民事關(guān)系,雙方訂立派遣協(xié)議確定雙方權利義務(wù),派遣單位根據用工單位的標準派遣符合要求的勞動(dòng)者,用工單位根據協(xié)議向派遣單位支付報酬或管理費。

  派遣單位行使對勞動(dòng)者的人事管理權,如處分、辭退權,以及承擔對勞動(dòng)者的勞動(dòng)報酬和社會(huì )福利等《勞動(dòng)法》的義務(wù),派遣單位與被派遣勞動(dòng)者之間具有人格、經(jīng)濟和組織上的從屬性,存在勞動(dòng)關(guān)系。

  用工單位與被派遣勞動(dòng)者之間構成的則是勞務(wù)關(guān)系,雖然用工單位負責在勞動(dòng)過(guò)程中對被派遣勞動(dòng)者進(jìn)行指揮和管理,勞動(dòng)者需要遵守用工單位的規章制度,但是被派遣勞動(dòng)者在人格上、經(jīng)濟上和組織上是從屬于派遣單位的,由派遣單位發(fā)工資、辭退或處分,而用工單位只是行使生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中的管理權。

  (二)事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系和勞務(wù)(雇傭)關(guān)系

  目前學(xué)界主流觀(guān)點(diǎn)認為事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系既包括未簽訂書(shū)面合同的事實(shí)上用工關(guān)系(包括用人單位與勞動(dòng)者確立勞動(dòng)關(guān)系時(shí)未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同和勞動(dòng)合同期滿(mǎn)后未續訂書(shū)面勞動(dòng)合同),也包括當事人履行無(wú)效合同而產(chǎn)生的事實(shí)上用工關(guān)系。[3]

  事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系是勞動(dòng)關(guān)系的一種,只是由于其不符合法律規定要件的要求比如沒(méi)有訂立書(shū)面合同、合同到期后繼續勞動(dòng)、非法用工單位等情形,為了保護勞動(dòng)者的合法權利,法律規定在這種情形下用人單位和勞動(dòng)者成立事實(shí)上的勞動(dòng)關(guān)系。事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系和勞務(wù)(雇傭)關(guān)系的區別也就是勞動(dòng)關(guān)系和勞務(wù)(雇傭)關(guān)系的區別,勞務(wù)(雇傭)關(guān)系和事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系沒(méi)有重疊的地方,不能把長(cháng)期從事雇傭活動(dòng)的人認定為勞動(dòng)者。

  (三)用工單位和農民工的關(guān)系

  農民工的戶(hù)籍仍在農村,主要從事非農產(chǎn)業(yè),有的在農閑季節外出務(wù)工、亦工亦農,流動(dòng)性強,有的長(cháng)期在城市就業(yè),已成為產(chǎn)業(yè)工人的重要組成部分。

  國務(wù)院2008年3月發(fā)布的《國務(wù)院關(guān)于解決農民工問(wèn)題的若干意見(jiàn)》第八條規定指出:嚴格執行勞動(dòng)合同制度。所有用人單位招用農民工都必須依法訂立并履行勞動(dòng)合同,建立權責明確的勞動(dòng)關(guān)系。該意見(jiàn)主要是為了維護農民工的合法權益。

  用工單位和農民工之間不全是勞動(dòng)關(guān)系。依照該《意見(jiàn)》的規定,所有用人單位招用農民工都必須依法訂立并履行勞動(dòng)合同,依“法”依照什么法,依照《合同法》,《民法通則》,還是《勞動(dòng)法》?由于《合同法》和《民法通則》等不規范勞動(dòng)合同的成立和履行,而勞動(dòng)合同的訂立和履行受《勞動(dòng)法》規范,依法訂立合同就是依照《勞動(dòng)法》的規定訂立合同,即《勞動(dòng)法》規定在該簽訂勞動(dòng)合同的情形,用人單位必須與農民工簽訂勞動(dòng)合同,即使名義上簽訂的是勞務(wù)(雇傭)合同,在司法中也應該被認定為勞動(dòng)合同;在屬于勞務(wù)(雇傭)關(guān)系不屬于《勞動(dòng)法》規范的情形,比如用工單位請農民工臨時(shí)搬運車(chē)上的貨物,就是勞務(wù)(雇傭)關(guān)系。

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