勞動(dòng)人事?tīng)幾h答辯書(shū)

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　　勞動(dòng)人事?tīng)幾h答辯書(shū)1

　　答辯人：xxxx建設設計有限公司(被申請人)

　　地址：xx市xx區青年廣場(chǎng)A棟x層E座

　　法定代表人：嚴xx

　　職務(wù)：總經(jīng)理

　　尊敬的江漢區勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì )：

　　答辯人收到貴會(huì )的江勞人仲通字(xxxx)第0915-1-2號的開(kāi)庭通知，現針對申請人的請求事項答辯如下：

　　第一、申請人與被申請人之間存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，這一點(diǎn)是客觀(guān)存在的，但被申請人是xxxx年7月19日依法成立，xxxx年11月28日被依法吊銷(xiāo)，故雙方的勞動(dòng)關(guān)系存續時(shí)間是：xxxx年7月19日---xxxx年11月28日，而非申請人所說(shuō)的xxxx年6月至xxxx年6月。

　　第二、申請人提出的xxxx年2月至xxxx年6月期間的雙倍工資差額的仲裁請求無(wú)事實(shí)和法律依據。

　　1、首先被申請人與申請人未簽訂書(shū)面的勞動(dòng)合同，但根據《勞動(dòng)合同法》第十四條，用人單位自用工之日起滿(mǎn)一年不與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。既然視為簽訂了勞動(dòng)合同，也就不存在所謂的未簽勞動(dòng)合同要支付雙倍工資的情形，另xx市中級人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件若干問(wèn)題紀要 (武中法『xxxx』第87號)第18條中規定用人單位與勞動(dòng)者超過(guò)一年未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，但雙方仍然保持勞動(dòng)關(guān)系的，用人單位無(wú)需支付雙倍的工資。

　　2、即使支持雙倍工資的請求，按目前的法律規定最多也就是支持xxxx年2月至xxxx年12月11個(gè)月的雙倍工資，但按照勞動(dòng)部《工資支付暫行規定》第三條之規定，工資是指用人單位依據勞動(dòng)合同的規定，以各種形式支付給勞動(dòng)者的工資報酬。工資的本質(zhì)是勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)這種商品價(jià)值的貨幣表現形式。用人單位已經(jīng)發(fā)放的工資就是這種價(jià)值的體現，而另外一倍工資(雙倍工資差額)，并不是勞動(dòng)者提供勞動(dòng)的價(jià)值體現，因此不屬于工資，屬于因用人單位違反法律的規定而承擔的懲罰性賠償。關(guān)于時(shí)效起算點(diǎn)，勞動(dòng)爭議調解仲裁法第二十七條規定，勞動(dòng)爭議申請仲裁的'時(shí)效期間為一年。仲裁時(shí)效期間從當事人知道或者應當知道其權利被侵害之日起計算。既然雙倍工資差額不屬于勞動(dòng)報酬，那么就應該適用這一規定，故xxxx年2月至xxxx年12月11個(gè)月的雙倍工資的差額部分截止xxxx年12月已過(guò)仲裁時(shí)效，況且截至今日已有4年之久，對此階段的雙倍工資的差額部分請求事項應依法駁回。

　　第三、對于申請人要求支付10個(gè)月每月按3500元經(jīng)濟補償金的請求事項無(wú)事實(shí)和法律依據。

　　1、被申請人存續的時(shí)間是xxxx年7月19日---xxxx年11月28日，總計4年4個(gè)月，即使支付經(jīng)濟補償金最多也是4.5個(gè)月工資。

　　2、申請人在職期間的平均工資遠沒(méi)有3500元，最高不超過(guò)3000元。

　　3、xxxx年6月要求支付xxxx年11月28日之前的經(jīng)濟補償早已過(guò)了勞動(dòng)仲裁一年的仲裁時(shí)效。

　　4、申請人在職期間，在工作過(guò)程吃回扣，已嚴重違反了公司的規章制度和勞動(dòng)紀律，并涉嫌違法，為此申請人肆意曠工、擅自離職，而非公司原因導致其離職，公司念及舊情暫時(shí)保留向其追究責任的權利，申請人更無(wú)權向被申請人要求支付經(jīng)濟補償金。

　　第四、對于申請人提出的繳納xxxx年7月至xxxx年6月期間的社會(huì )保險或者支付社會(huì )保險損失無(wú)事實(shí)和法律依據。

　　1、被申請人存續時(shí)間是：xxxx年7月19日---xxxx年11月28日，即使補繳或者賠償也僅限于此期間。

　　2、依照我國法律規定補繳社會(huì )保險，應該有行政機關(guān)處理而非仲裁機構和法院受理的范圍。

　　3、此請求事項已過(guò)一年的仲裁時(shí)效。

　　終上所述，申請人請求事項無(wú)事實(shí)和法律依據，答辯人懇請貴委依法駁回申請人的仲裁請求，依法維護答辯人的合法權益。

　　此致

　　xx市江漢區勞動(dòng)人事?tīng)幾h仲裁委員會(huì )

　　答辯人：xxxx建設設計有限公司

　　時(shí) 間：

　　勞動(dòng)人事?tīng)幾h答辯書(shū)2

　　答辯人：xx市XX物業(yè)服務(wù)有限責任公司

　　法定代表人：羅xx 職務(wù)：總經(jīng)理

　　地址：略。

　　被答辯人：黃xx，男，xxxx年x月x日出生，住xx市xx號，身份證號碼：450xxxxxxxxxxxxx。

　　答辯人于xxxx年6月11日收到貴會(huì )受理的南勞仲通字(xxxx)1xxx號應訴通知書(shū)和被答辯人黃xx《勞動(dòng)爭議仲裁申請書(shū)》副本，現就被答辯人訴答辯人勞動(dòng)爭議糾紛一案，答辯人根據本案事實(shí)及相關(guān)法律規定，提出如下答辯意見(jiàn)：

　　一、被答辯人訴稱(chēng)答辯人克扣和拖欠國家法定的假日、高溫補貼、加班費45087.05元與客觀(guān)實(shí)際不符，純屬瞎編捏造。

　　答辯人認為，被答辯人訴稱(chēng)其一年上班365天，每周工作56個(gè)小時(shí)常年沒(méi)有休息，國家規定的法定假日，帶薪年休假，高溫補貼和工資被克扣和無(wú)故拖欠，安排加班但從未依法支付加班費，這不是事實(shí)，也不符合常理。理由具體如下：

　　(1)根據《勞動(dòng)合同書(shū)》第七條：“……，具體標準和辦法為：基本工資680元+提成+補貼”和第十條：“新入職員工試用期為壹個(gè)月，試用期間享受公司統一購買(mǎi)意外傷害醫療保險，試用期后公司按國家規定標準購買(mǎi)‘社保金’。如乙方寫(xiě)出充分理由向甲方提出選擇自行購買(mǎi)‘社保金’書(shū)面申請的(請簽名 )，因此產(chǎn)生的有關(guān)法律責任及后果由乙方承擔，與甲方無(wú)關(guān)。其中單位應繳部分由甲方以工資的形式隨月發(fā)放給乙方;乙方個(gè)人繳納部分由乙方自行繳納”的規定，被答辯人的基本工資是680元/月，而實(shí)際上領(lǐng)到的工資是1200元月—1760元/月不等，其中已經(jīng)包含有國家法定的假日、高溫補貼、加班費、社會(huì )保險金等費用，完全不存在克扣或拖欠上述費用的情況。

　　(2)根據本案事實(shí)和證據，答辯人已告知被答辯人工作內容、工作條件、工作環(huán)境、職業(yè)要求，以及用工單位(邕寧區信用社)性質(zhì)、勞動(dòng)報酬、勞動(dòng)紀律及規章制度等基本情況，被答辯人亦已對上述情況做了充分了解，自愿接受派遣至用工單位之工作安排。被答辯人的工作并不是技術(shù)性很強的工種，僅是一名治安協(xié)管員員，此類(lèi)工作只要是健康的成年人便可勝任，且當前人力資源市場(chǎng)治安協(xié)管員崗位的每月工資基本保持都在1000元左右的收入水平，如果真的像黃xx訴稱(chēng)的一年365天上班，常年沒(méi)有休息，則公司需要支付的工資及加班費的總額將達到約6000元/月之巨，也就是相當于公司可以同時(shí)聘用6名相同崗位相同待遇的治安協(xié)管員同時(shí)上班。故而被答辯人訴稱(chēng)答辯人長(cháng)期要求被答辯人加班的事實(shí)顯然是不符合常理的。

　　其次，xxxx年1月15日雙方簽定的《勞動(dòng)合同書(shū)》第三條約定，乙方(即被答辯人)工作時(shí)間按每天6小時(shí)工作制執行。第四條：如果乙方受用工單位要求，在甲方(即答辯人)安排的正常上班時(shí)間之外另行加班的，由用工單位(即xx區信用社)另行支付加班費。第五條：乙方加班須征得甲方書(shū)面確認同意，否則不視為加班。被答辯人提供的《交接班登記本》系由其本人單方制作，沒(méi)有答辯人或用工單位蓋章確認，依法不具有真實(shí)性和合法性，無(wú)法證明被答辯人有連續加班之事實(shí)存在。

　　再者，綜合本案的事實(shí)和證據，《勞動(dòng)合同書(shū)》約定加班須征得答辯人書(shū)面同意，否則不視為加班，加之勞動(dòng)合同法也明確規定，如確有加班事實(shí)存在的，由用工單位來(lái)支付加班費。故此，答辯人認為，被答辯人要求答辯人支付加班費的請求沒(méi)有事實(shí)根據和法律依據，依法應不予支持。

　　二、被答辯人要求答辯人補繳xxxx年1月1日至xxxx年5月15日的養老、醫療、工傷、生育、失業(yè)保險費的主張不能成立。

　　雙方簽定的《勞動(dòng)合同書(shū)》第十條明確約定，新入職員工試用期壹個(gè)月，試用期過(guò)后公司按國家規定標準購買(mǎi) “社保金”，其中單位應繳部份由甲方以工資的形式隨月發(fā)放給乙方，乙方個(gè)人繳納部分由乙方自己繳納。所以，計算社保的時(shí)間起點(diǎn)應從xxxx年2月16日起算，被答辯人的基本工資為680元/月，從其提供的銀行流水賬中可以看出，被答辯人每月實(shí)際領(lǐng)到的工資都在1200—1760多元左右，證明單位應繳的社保金部分已經(jīng)以工資的形式隨月發(fā)放給被答辯人了。應當指出，被答辯人在與答辯人訂立勞動(dòng)合同時(shí)，已經(jīng)在《勞動(dòng)合同書(shū)》第十條上自愿簽名確認由其個(gè)人自行購買(mǎi)社會(huì )保險。如被答辯人仍要求答辯人為其補繳社保金，則應當將其于勞動(dòng)關(guān)系存續期間已經(jīng)以工資形式領(lǐng)取的社保金退還給答辯人。

　　三、被答辯人要求答辯人支付解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟補償金8437.50元和賠償失業(yè)金損失4200元的請求于法無(wú)據。

　　雙方簽定的《勞動(dòng)合同書(shū)》第一條已明確約定，甲方(即答辯人)可以根據其人事制度、經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)需要及乙方(即被答辯人)的表現，合理調整乙方的工作崗位和工作地點(diǎn)，乙方愿意服從。xxxx年5月15日答辯人通知被答辯人5月16日由容xx去接替其治安員的工作，要求被答辯人回公司報到，公司另行安排新的工作崗位。但是被答辯人不服從公司正常的人事安排，無(wú)正當理由拒絕返回公司報到，無(wú)故自動(dòng)離職，到目前為止仍未與答辯人辦理相關(guān)離職交接手續。根據《勞動(dòng)合同書(shū)》第十五條以及勞動(dòng)合同法的有關(guān)規定，答辯人不應承擔經(jīng)濟補償金和賠償失業(yè)金損失責任。恰恰相反，被答辯人沒(méi)有正當理由無(wú)故離職，且到目前為止仍未與答辯人辦理相關(guān)交接手續，保安服、工作證件、相關(guān)材料也未交回給答辯人，已造成了答辯人在管理及經(jīng)濟上的損失，被答辯人的訴求不僅不能成立，還應依法承擔賠償責任。

　　四、被答辯人要求答辯人支付xxxx年7月1日至xxxx年5月15日未續簽勞動(dòng)合同二倍工資13500元沒(méi)有任何事實(shí)根據和法律依據。

　　根據雙方簽訂的《勞動(dòng)合同書(shū)》第35條：合同期為第三方合同年。所謂“第三方合同年”，應當根據勞動(dòng)者與用人單位，即被答辯人與答辯人在簽訂勞動(dòng)合同書(shū)時(shí)的真實(shí)意思表示進(jìn)行解釋。結合到本案，首先在將被答辯人派遣至用工單位(xx區農村信用聯(lián)合社)之前，答辯人既已與該用工單位建立了物業(yè)管理治安委托合同關(guān)系，在被答辯人被派遣至該用工單位之后，乃至現今，答辯人與該用工單位的物業(yè)管理治安委托合同關(guān)系仍處在存續期間，該委托關(guān)系自始未發(fā)生中止、中斷或者終止的情形。故本案訴爭的《勞動(dòng)合同書(shū)》所指向“合同期為第三方合同年”當然也應認定一直處于持續狀態(tài)，并且該合同期限是相對確定的。只有答辯人與用工單位以正式文件中止或終止委托關(guān)系時(shí)，本案訴爭的《勞動(dòng)合同書(shū)》才會(huì )自動(dòng)解除。并非如被答辯人所理解的當每同一個(gè)第三方合同期限屆滿(mǎn)時(shí)，都需要一一再與被派遣的勞動(dòng)者重新簽一次勞動(dòng)合同。試想，如果當每一份第三方合同期限屆滿(mǎn)再續簽時(shí)，答辯人均需與其管理之下的`數以百計的勞動(dòng)者重新訂立勞動(dòng)合同，這樣繁雜的工作必然會(huì )使企業(yè)管理陷入混亂，顯然是不符合常理的。

　　應當指出，本案中答辯人與被答辯人、答辯人與用工單位、被答辯人于用工單位之間的三方民事法律關(guān)系一直處于穩定、持續的狀態(tài)。只有在對勞動(dòng)者(被派遣者)被派往的用工單位、工作內容、工作條件、工作環(huán)境、職業(yè)要求等事項作出重大變更時(shí)，才確實(shí)需要重新訂立勞動(dòng)合同。退一萬(wàn)步來(lái)說(shuō)，如因用人單位的原因未辦理終止或者續訂勞動(dòng)合同手續，勞動(dòng)者繼續在該用人單位工作的，根據相關(guān)法律規定，依然形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，視為勞動(dòng)合同的繼續履行。本案中，答辯人自xxxx年1月15日至xxxx年5月15日(自動(dòng)離職之日)止，已達到勞動(dòng)合同法規定的兩年期限。而雙方簽訂的合同及有關(guān)法律規定應當對本案中穩定的勞動(dòng)法律關(guān)系予以維護，這才是勞動(dòng)者與用人單位訂立勞動(dòng)合同的真實(shí)意思表示和真正之目的。因此，被答辯人認為xxxx年7月1日至xxxx年5月15日未續簽勞動(dòng)合同而要求答辯人支付二倍工資的主張，是沒(méi)有事實(shí)依據和法律依據的。

　　綜上所述，被答辯人黃xx不服從公司正常的人事安排，無(wú)正當理由拒絕返回公司報到，無(wú)故自動(dòng)離職，到目前為止仍未與答辯人辦理相關(guān)離職交接手續的行為存在嚴重過(guò)錯。其關(guān)于要求答辯人支付拖欠國家法定假日、高溫補貼、加班費，補繳養老、醫療、工傷、生育、失業(yè)保險費，支付解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟補償金，賠償失業(yè)金損失，支付未續簽勞動(dòng)合同二倍工資的請求沒(méi)有事實(shí)和法律依據，依法不能成立。謹此，答辯人懇請貴委依法駁回被答辯人的全部申訴請求，以維護答辯人的合法權益。

　　此致

　　xx市勞動(dòng)仲裁委員會(huì )

　　答辯人：xx市xx物業(yè)服務(wù)有限責任公司

　　xxxx年六月二十七日